Condizioni MAC: maggiore trasparenza ma nessun reale cambiamento nella pratica di mercato

Aug 25, 2023

INTUIZIONE

Cambiamento negativo materiale (MAC) le condizioni consentono a una parte di abbandonare un'operazione nel caso in cui si verifichi un evento determinante, o diventi noto a una parte solo dopo che l'operazione è stata concordata, e che potrebbe avere un effetto dannoso sulla controparte rispetto al momento in cui l'operazione è stata effettuata concordato.

Le condizioni MAC sono da tempo una caratteristica della gestione del rischio di completamento nelle transazioni pubbliche di M&A in Australia, utilizzando trigger basati su una o entrambe le misure quantitative e qualitative. Tuttavia, nel 2022 l'ASIC ha pubblicato le sue preoccupazioni in relazione alla formulazione di tali condizioni e, in particolare, la sua aspettativa che le condizioni MAC includano trigger oggettivi e "quantificabili".

Riflettendo sull'anno passato, non è cambiato molto dall'intervento dell'ASIC: le condizioni qualitative sono ancora una caratteristica delle fusioni e acquisizioni pubbliche australiane, anche se (per volere dell'ASIC) sono state fornite ulteriori informazioni ai detentori di titoli sui rischi associati all'interpretazione di tali condizioni. .

A nostro avviso, le attuali preoccupazioni sulle condizioni qualitative del MAC sono sopravvalutate e la divulgazione aggiuntiva sull’interpretazione di tali condizioni (che sta rapidamente diventando un linguaggio standard negli opuscoli degli schemi) ha un valore marginale per i detentori di titoli.

In questo approfondimento, esaminiamo le basi dell'intervento di ASIC e le valutiamo rispetto a una serie di transazioni recenti utilizzando condizioni MAC qualitative.

In generale, esistono due tipi di soglie che possono essere applicate per attivare una condizione MAC:

Le condizioni MAC con soglie qualitative hanno attirato l'attenzione di ASIC.

In un aggiornamento della fine dell'anno scorso,1 l'ASIC ha confermato la sua aspettativa che le condizioni MAC "contengano standard oggettivi e quantificabili in base ai quali le parti di una transazione, e i loro detentori di titoli, possono determinare se si è verificato un cambiamento sostanziale negativo". L'ASIC ha segnalato una tendenza di condizioni MAC "incerte" nelle transazioni di controllo (dove un "cambiamento negativo materiale" è definito circolarmente come un "cambiamento negativo materiale"), sottolineando che tali condizioni MAC comportano i seguenti rischi:

L'ASIC ha cercato di garantire un adeguato livello di divulgazione sui termini di un'offerta ai detentori di titoli, in modo che possano prendere una decisione informata sul merito della transazione, inclusa la probabilità che si verifichi un MAC e che la transazione possa successivamente procedere.

I commenti pubblici dell'ASIC hanno risposto allo schema di accordo in relazione a Vimy Resources. In tale transazione, la condizione MAC conteneva una combinazione di soglie quantificabili e qualitative in relazione a Vimy Resources, compresi i fattori scatenanti per qualsiasi evento, questione o circostanza che abbia un effetto negativo materiale sulle attività e passività (prese nel loro complesso), finanziarie condizione o attività di [Vimy Resources] (considerata nel suo insieme)'. L'ASIC ha sollevato preoccupazioni sul fatto che la condizione MAC fosse circolare o fornisse una soglia soggettiva, e queste preoccupazioni sono state affrontate includendo un'ulteriore informativa sul rischio di transazione nell'opuscolo dello schema. Le informazioni aggiuntive spiegavano ai detentori dei titoli che, poiché non esisteva una soglia quantitativa per la condizione MAC, l'offerente e il target potrebbero interpretare la condizione MAC in modo diverso e potrebbe esserci un rischio maggiore di controversia o incertezza sul fatto che la condizione sia stata soddisfatta in qualsiasi circostanza particolare.

Dopo Vimy Resources (e i commenti pubblici di ASIC), sono state annunciate sul mercato diverse altre transazioni di schema utilizzando condizioni MAC qualitative, tra cui:

Mentre i settori, le imprese target e le circostanze applicabili a ciascuna delle transazioni di cui sopra variano, l’inclusione di una soglia MAC qualitativa in ciascuna condizione riflette un risultato negoziato considerato appropriato per la particolare transazione, sia perché l’offerente stava cercando di mitigare determinati rischi rischi nell'attività dell'obiettivo o a causa del coinvolgimento di un offerente con sede all'estero o di leggi governative al di fuori dell'Australia. Sebbene non tutti abbiano rilasciato opuscoli dello schema, quelli che hanno incluso un'informativa aggiuntiva e lunga coerente con lo schema Vimy Resources in relazione al funzionamento della condizione MAC.